Die Taxonomie der FINMA und die Lizenzkaskade
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Die FINMA ordnet Token nach ihrer wirtschaftlichen Funktion als Zahlungs-Token, Nutzungs-Token oder Anlage-Token ein, Mischformen eingeschlossen. Dieses Schema stellte sie in ihrer ICO-Wegleitung vom 16. Februar 2018 vor und verfeinerte es in der Ergänzung zu Stablecoins vom 11. September 2019.1 Zahlungs-Token sind keine Effekten, ihr Emittent ist aber Finanzintermediär nach dem GwG. Anlage-Token sind Effekten. Wer sie gewerbsmäßig handelt, braucht daher eine Lizenz als Wertpapierhaus, und ihr öffentliches Angebot löst die Prospektregeln des Finanzdienstleistungsgesetzes (FIDLEG) aus. Nutzungs-Token fallen nur dann nicht unter das Wertpapierrecht, wenn ihr einziger Zweck darin besteht, Zugang zu einer Dienstleistung zu gewähren, die bei Ausgabe bereits nutzbar ist. Ein Nutzungs-Token mit Anlagekomponente wird wie ein Anlage-Token behandelt. Teil E, Kapitel I untersucht die Taxonomie und ihr rechtliches Gewicht.
Die Einordnung führt in eine Kaskade von Lizenzen, die das Schweizer Recht nach Tätigkeit anwendet. Die Tabelle fasst die Kaskade zusammen, wie sie für Digital-Asset-Unternehmen gilt. Teil E behandelt jede Lizenz in einem eigenen Kapitel.
| Tätigkeit | Lizenz oder Status | Gesetz | Aufsicht |
|---|---|---|---|
| Tausch von Krypto gegen Fiat oder Krypto, Verwahrung abgesonderter Token, Zahlungsabwicklung | Finanzintermediär (nur Geldwäschereirecht) | GwG Art. 2 Abs. 3 | SRO (VQF, SO-FIT, PolyReg, ARIF, OAD-FCT) |
| Entgegennahme von Publikumseinlagen über 1 Mio. CHF, nicht abgesonderte Verwahrung | Banklizenz oder Fintech-Lizenz (Art. 1b BankG, Einlagen bis 100 Mio. CHF, keine Verzinsung, keine Anlage) | BankG | FINMA |
| Einlagen bis 1 Mio. CHF, weder angelegt noch verzinst | Sandbox-Ausnahme | Art. 6 BankV | keine (Geldwäschereirecht gilt weiter) |
| Handel mit Anlage-Token für Kunden, Emissionsgeschäft, Market Making | Wertpapierhaus | FINIG | FINMA |
| Verwaltung von Token-Portfolios für Kunden | Vermögensverwalter | FINIG Art. 17 ff. | AO unter Aufsicht der FINMA |
| Verwaltung einer kollektiven Kapitalanlage | Verwalter von Kollektivvermögen oder Fondsleitung | FINIG, KAG | FINMA |
| Betrieb eines Handelsplatzes für Registerwertrechte mit Zugang für Privatanleger | DLT-Handelssystem | FinfraG Art. 73a ff. | FINMA |
| Ausgabe eines Stablecoins mit Rücknahmeanspruch | Bank (oder Ausfallgarantie einer Bank), kollektive Kapitalanlage oder Zahlungssystem | BankG, KAG, FinfraG Art. 81 | FINMA |
Für Kryptounternehmen beherrscht die Einlagenfrage die Kaskade. Wer Token eines Kunden entgegennimmt, ohne sie abzusondern und jederzeit bereitzuhalten, nimmt eine Einlage entgegen. Das erfordert eine Banklizenz, es sei denn, das Unternehmen kommt für die Fintech-Lizenz oder die Sandbox in Betracht. Die Fintech-Lizenz nach Art. 1b des Bankengesetzes (BankG), in Kraft seit 1. Januar 2019, erlaubt die Entgegennahme von Publikumseinlagen bis 100 Mio. CHF, sofern sie weder angelegt noch verzinst werden. Sie wurde mit Blick auf Kryptoverwahrer und Zahlungsunternehmen geschaffen.2 Die Ausgabe von Stablecoins ist ein Einlagengeschäft, sofern sie nicht anders strukturiert wird. Die Aufsichtsmitteilung der FINMA von 2024 bestätigte, dass ein Emittent die Banklizenz vermeiden kann, wenn er eine Ausfallgarantie einer Bank erhält, die die Mindestanforderungen der FINMA erfüllt. Zugleich warnte sie vor den Risiken, die solche Garantien für die garantierende Bank schaffen, und verlangte, dass jeder Inhaber identifiziert wird.3
Perspektive Zug
Sie können in der Schweiz ein Kryptounternehmen ohne FINMA-Lizenz gründen, wenn das Geschäftsmodell die Token der Kunden abgesondert hält, sie nie in einer eigenen Wallet des Unternehmens zusammenführt und nie eine Rendite verspricht. Ein solches Unternehmen muss sich nur einer Selbstregulierungsorganisation nach dem GwG anschließen, was in der Regel einige Monate dauert. Danach kann es für Kunden Token tauschen, vermitteln und halten. Sobald das Modell Pooling, Verleihen, Staking auf eigene Rechnung oder eine feste Rendite verlangt, gerät das Unternehmen in den Anwendungsbereich des Bankengesetzes. Zeitrahmen und Kapitalanforderungen ändern sich dann um eine Größenordnung. Ein Gründer sollte deshalb zuerst das Verwahrmodell entwerfen und danach die Gesellschaft wählen, denn das Verwahrmodell bestimmt die Lizenz. Teil E, Kapitel XII beschreibt die Schritte des ersten Monats.
Anmerkungen
- FINMA, Medienmitteilung vom 16. Februar 2018 und „Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs)“ vom selben Tag; FINMA, Ergänzung der ICO-Wegleitung zu Stable Coins vom 11. September 2019. ↩
- Bankengesetz (SR 952.0), Art. 1b, in Kraft seit 1. Januar 2019; Bankenverordnung (SR 952.02), Art. 6 (Sandbox-Ausnahme bis 1 Mio. CHF). ↩
- FINMA-Aufsichtsmitteilung 06/2024 vom 26. Juli 2024, Abschnitte zur Ausfallgarantie nach Art. 5 Abs. 3 Bst. f BankV und zur Identifizierung der Inhaber nach dem GwG. ↩
Nur zur allgemeinen Information. Dieser Artikel ist keine Rechts- oder Steuerberatung, ersetzt nicht die Beratung im Einzelfall und begründet kein Mandatsverhältnis. Er gibt die Rechtslage zum Stand Oktober 2026 wieder.